涉及外商投资企业的股权出资

作者：许江晖、陆怡红，胡光律师事务所

2011年06月28日

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商务部等六部委于2006年9月发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》，允许境外上市公司的股东以其持有的上市公司的股权，或者境外上市公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份。

国家工商行政管理总局于2009年1月14日颁布《股权出资登记管理办法》（以下简称《办法》）。与之前一些地方性规范性文件将股权投资人限定为境内自然人和企业不同，《办法》将投资人范围扩大至境外自然人、企业和其他组织，这为外国投资者以境内公司的股权作为出资扫清了障碍。

近日，商务部发布《涉及外商投资企业股权出资的管理办法（征求意见稿）》（以下简称《管理办法》），拟就境内外投资者（投资人）以其持有的中国境内企业（股权公司）的股权作为出资，设立外商投资企业（被投资公司）的行为作出具体规范。

参与主体

投资人A公司以其拥有的股权公司B公司的股权作为出资，设立或增资被投资公司C公司，最后B公司的股东由A公司变更为C公司。

用作出资的股权应当权属清晰、权能完整，依法可以转让，下列股权不得用作出资：

以股权出资的，需遵守如下期限限制：

除上述一般性规定外，《管理办法》中还就股权出资中涉及外商投资企业的相关事项作出了特殊规定。

未参加或未通过上一年度外商投资企业联合年检的外商投资企业的股权，外商投资性司、外商投资创业（股权）投资企业的股权，也不得用作出资；
在股权出资后，股权公司和被投资公司及其直接或间接持股企业的经营范围应符合《指导外商投资方向规定》、《外商投资产业指导目录》以及其他外商投资相关规定；不符合有关规定的，应在申报股权出资之前剥离相关资产或股权；
股权出资人与被投资公司的股东或其他投资者可在股权价值评估的基础上协商确定股权作价金额、股权出资金额。股权作价金额与股权出资金额的差额可计入被投资公司的资本公积金；
被投资公司所在地省级商务主管部门或商务部负责审批股权出资；若被投资公司与股权公司由不同审批机关批准的，被投资公司的审批机关应征求股权公司的审批机关意见。